Два хорошо известных профессиональному сообществу эксперта Алексей Старицын и Сергей Афанасьев, а также специалисты Общественного совета по развитию саморегулирования решили подготовить серию статей по теме потери некоммерческой организацией статуса СРО. За основу будет взята история с НП СРО «РОСТ». Все публикации войдут в отдельный сборник статей о компенсационных фондах СРО.

Алексей Старицын: Как Ростехнадзор «отпустил» ещё одного крепостного НОСТРОЙ

Некоммерческая организация приобретает статус саморегулируемой организации с даты внесения сведений о НКО в Государственный реестр СРО и утрачивает данный статус (пункт 6 статьи 3 закона 315-ФЗ).

Саморегулируемая организация обязана осуществлять функции СРО, предусмотренные пунктами 1, 2, 4, 7 – 10 части 1 статьи 6 закона № 315-ФЗ (пункт 5 статьи 6 закона 315-ФЗ).

Некоммерческая организация (Ассоциация, Союз), которая приобрела статус СРО, одновременно приобретаетспецифические и исключительные права и обязанности. Объём этих исключительных прав и обязанностей установлен законом 315-ФЗ и Градостроительным кодексом.

Дополнительно СРО приобретает права и обязанности члена Национального объединения (пункт 5.1 статьи 55.20 Градостроительного кодекса).

СРО приобретает новый орган надзора – Ростехнадзор (пункты 3.2, 3.3 пункт 1 статьи 6 Градостроительного кодекса).

Предметом саморегулирования, согласно пункта 1 статьи 4 закона 315-ФЗ, является предпринимательская или профессиональная деятельность субъектов, объединённых в СРО.

Согласно пункту 2 статьи 4 закона 315-ФЗ СРО разрабатывает и утверждает стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности (далее – стандарты и правила СРО), под которыми понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами СРО. Саморегулируемая организация должна обеспечить имущественную ответственность членов СРО перед потребителями произведённых ими товаров (работ, услуг) и иными лицами (пункт 1 статьи 13 закона 315-ФЗ), что исключает наличие у СРО иных прав и обязанностей, напрямую не связанных с саморегулированием.

Из перечисленного выше видно, что некоммерческая организация, сведения о которой внесены в государственный реестр СРО, приобретает новые права и обязанности, становится членом Национального объединения, приобретает дополнительный орган надзора и тому подобное.

А что происходит с некоммерческой организацией, сведения о которой исключены из государственного реестра?

СРО превращается в простую некоммерческую организацию, которая утрачивает все ранее приобретенные права и обязанности СРО.

Некоммерческая организация утрачивает стандарты и правила СРО, так как уже не СРО.

Некоммерческая организация не может принимать в члены СРО, а только в члены некоммерческой организации, и тому подобное.

Некоммерческая организация не может проверять членов СРО «на соответствие», так как члены СРО стали теперь просто членами некоммерческой организации.

Некоммерческая организация перестает быть членом Национального объединения (пункт 5.2 статьи 55.20 Градостроительного кодекса).

Некоммерческая организация, не являясь членом Национального объединения, не обязана реагировать (отвечать) на запросы и уведомления Национального объединения, в том числе и на требование о перечислении средств компенсационного фонда.

Кстати, в некоммерческой организации, в отличии от СРО, нет средств компенсационного фонда, и ей не надо нести имущественную ответственность за членов СРО перед потребителями произведённых ими товаров (работ, услуг) и иными лицами, так как таковых членов теперь нет.

Некоммерческая организация утрачивает дополнительный орган надзора, то есть Ростехнадзор, на запросы, уведомления, требования и тому подобное, которого также не обязана отвечать (реагировать).

Вот такие трансформации происходят с некоммерческой организацией, которая то приобретает статус СРО, то его утрачивает.

Сергей Афанасьев: По закону СРО «РОСТ» не вправе передавать средства компфонда в Нацобъединение

18 августа 2015 года Саморегулируемая организация Некоммерческое партнёрство «Региональное объединение строителей «РОСТ» направило в Арбитражный суд города Москвы заявление к Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору о признании недействительным решения органа государственного надзора об исключении сведений о СРО «РОСТ» из Государственного реестра саморегулируемых организаций. Заявление принято, дело назначено к рассмотрению.

Сложившаяся ситуация является неординарной, но из неё явно вытекают следующие выводы:

Вывод 1

Законодательство требует доработки, страдают строители

Законодательство, регулирующее вопросы исключения из государственного реестра саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства требует доработки. СРО «РОСТ» вынуждена действовать в рамках действующих норм законодательства, которое, как показывает практика, оказалось «сырым». В итоге пострадавшими в сложившейся ситуации стали более 600 строительных организаций и индивидуальных предпринимателей – членов СРО «РОСТ». Это именно им пришлось в срочном порядке вступить в новые СРО, поскольку они потеряли не только свои свидетельства о допуске, но и поставили под угрозу сам факт своей хозяйственной деятельности и профессиональной репутации.

Вывод 2

СРО «РОСТ» имеет право на обжалование решения органа государственного надзора об исключенииСРО из Государственного реестра

Согласно пункта 2 части 3 статьи 6 ФЗ «О саморегулируемых организациях», саморегулируемая организация имеет право от своего имени оспаривать в установленном законодательством Российской Федерации порядке любые акты, решения и (или) действия (бездействие) органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, нарушающие права и законные интересы саморегулируемой организации, её члена или членов либо создающие угрозу такого нарушения;

Право обжалование также закреплено пунктом 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. В соответствии с пунктом 2 статьи 46 Конституции Российской Федерации, решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

Согласно части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ, заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трёх месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Также право обжалования закреплено пунктом 4 статьи 21 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» в соответствии с которым руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель при проведении проверки имеют право обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации

Таким образом, вынесение решения органом надзора об исключении СРО из Государственного реестра СРО не является уже конечным результатом, так как даже, если решение органа надзора, на первый взгляд, может выглядеть бесспорным, на самом деле может таковым и не являться. Во всех плановых и внеплановых проверках и выводах, сделанных на основании проведённых проверок органов надзора, имеются неточности и нарушения законодательства РФ, а соответственно, вынесенные решения органов надзора будут подлежать отмене.

Вывод 3

При отсутствии вступившего в законную силу решения суда, СРО «РОСТ» не вправе передавать компенсационный фонд Национальному объединению. Нужно ждать решения суда

В случае передачи денежных средств компенсационного фонда Национальному объединению, СРО «РОСТ» нарушит права и интересы членов Партнёрства.

СРО «РОСТ» имеет безоговорочное право на обжалование в суд решения об исключении из Государственного реестра саморегулируемых организаций.

В случае передачи компенсационного фонда до обжалования решения органа надзора и получения решения, СРО «РОСТ» нарушает права и интересы членов СРО, та как в последующем, при получении положительного решения суда, СРО «РОСТ» не сможет восстановить права СРО в полном объёме, в связи с тем, что члены СРО с момента исключения саморегулируемой организации из Государственного реестра имеют право перейти в иную СРО. В указанном случае это повлечёт невозврат компенсационного фонда в полном объёме со стороны Национального объединения.

Тем самым, положительное решение суда после передачи денежных средств компенсационного фонда становится бессмысленным и может остаться неисполненным, так как СРО уже не будет соответствовать требованиям закона. Другими словами, к моменту получения положительного решения суда в дальнейшем и после перечисления суммы компенсационного фонда в НОСТРОЙ, действующая СРО «РОСТ» останется и без компенсационного фонда, и без своих членов.

Таким образом, перечисление денежных средств компенсационного фонда в Национальное объединение возможно только после вступления решения суда в законную силу. В связи с тем, что решение органа надзора может быть оспорено, у СРО «РОСТ» имеются сроки для обжалования, то перечисление денежных средств компенсационного фонда на этапе до вступления решения суда в законную силу является незаконным и необоснованным.

Вывод 4

Законом не предусмотрены сроки передачи средств компенсационного фонда Национальному объединению

Частью 8 статьи 55.16 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что в случае исключения сведений о саморегулируемой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций средства компенсационного фонда саморегулируемой организации подлежат зачислению на счёт соответствующего Национального объединения саморегулируемых организаций. При этом, указанная норма не регламентирует сроки, в течение которых это должно произойти (неделя, месяц, год)

Таким образом, СРО «РОСТ» не нарушает действующего законодательства, предусматривающего передачу средств компенсационного фонда в НОСТРОЙ в случае исключения из государственного реестра СРО, а исполняет предусмотренные законом требования в порядке норм Градостроительного кодекса РФ.

Вывод 5

Об отсутствии уголовной ответственности

В настоящий момент у СРО «РОСТ» отсутствует уголовная ответственность за неосуществление передачи средств компенсационного фонда Национальному объединению по следующим основаниям:

Согласно статьи 2 Уголовного кодекса Российской Федерации задачами кодекса являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений.

Под преступлением, согласно части 1 статьи 14 УК РФ, признаётся виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещённое настоящим Кодексом под угрозой наказания.

При этом, согласно части 2 статьи 14 УК РФ, не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.

По материалам ЗаНострой